Как правильно составить и заключить договор франчайзинга?

Мечты всегда заразительны и очень удалены от реальности. Многие сталкиваются с проблемами еще на старте. Корень всего — личные амбиции бизнесмена и убежденность в том, что франшиза — панацея. Мы призываем вас к осторожности еще на этапе заключения договора франшизы.

Франчайзинг, как любой бизнес, не допускает недооценку рисков, расслабленность. Если мы заключаем договор франшизы, то лишь тщательно вчитываясь, контролируя каждую деталь, даже мелочь. Тут без кропотливого труда, внимательности и помощи профессионалов очень легко совершить ошибку.

Перечислим топ самых частых.

Как правильно составить и заключить договор франчайзинга?

Ошибка №1.Заключение договора франчайзинга без понимания сути самого договора. Очень важно определиться и разобраться в каждом понятии документы. Обязательно изучите образцы договора, поговорите с юристами, проконсультируйтесь с другими франчайзи. Ошибочно указанные понятия приведут вас к самым неожиданным последствиям.

Ошибка №2.Неправильное позиционирование себя. Помните, сторонами договора франчайзинга могут выступать только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели.

Договор франшизы напрямую касается объектов интеллектуальной собственности, потому договор коммерческой концессии среди прочего регулируется нормами о лицензионном договоре.

Проконсультируйтесь с юристами, они помогут разобрать — готовы ли вы заключать договор франшизы.

Ошибка №3.Произведение оплаты паушального взноса до регистрации договора в Роспатенте. Эта ошибка при заключении договора франчайзинга чаще других приводит к судебным спорам. Например, вас не устроит качество предоставленного товара, а франчайзер откажет вам по причине недействительности договора. А договор без регистрации в Роспатенте недействителен.

Ошибка №4.Часто заключение договора франшизы проводят без серьезной проверки франчайзера, увлекаясь яркими слайдами презентации и обещаниями. Проверяйте наличие регистрации товарного знака или патента. Без этого вам будет трудно получить защиту в случае неправомерного использования бренда конкурентами.

Как правильно составить и заключить договор франчайзинга?

Ошибка №5.Не заключайте договор, не закрепив в нем территорию. Если не определены границы, правообладатель может продать франшизу сразу нескольким компаниям в регионе. Или открыть свой магазин (кофейню, школу) ровно напротив вашей точки. Обязательно проверяем закрепление территории, когда заключаем договор франчайзинга.

Ошибка №6.Заключение бессрочного договора. Помните, сроки договора коммерческой концессии должны быть определены по взаимному согласию каждой из сторон. Если в момент заключения договора франчайзинга вы согласились на бессрочную форму, высок риск того, что франчайзер сможет расторгнуть его в одностороннем порядке. Ему достаточно для этого уведомить вас не менее чем за шесть месяцев.

Ошибка №7.Проверяйте в договоре стандарты качества и закрепления определенных поставщиков. Не допускайте того, чтобы франчайзер диктовал вам только своих поставщиков, материалы и сырье как единственный вариант. Часто это ведет к незапланированным расходам, иногда к банкротству. Проговорите пути отступления, пока еще заключается договор франшизы.

Ошибка №8.Спешка при заключении договора франчайзинга — самый верный путь провалить всё дело. Стремясь как можно скорее открыть своё дело, люди соглашаются даже на такие жуткие пункты соглашения, как расторжение во внесудебном порядке или чудовищные штрафы.

Как правильно составить и заключить договор франчайзинга?

Ошибка №9.Отказ от помощи и юриста при заключении договора. Помните, юридическое сопровождение заключения договора франшизы — основная гарантия успеха.

Без специального образования, бывает очень трудно разобраться в тонкостях письменных соглашений. Франшиза — отличное пособие, в котором могут быть предусмотрены все возможные погрешности в бизнесе.

Разрешите профессионалу привести ваш договор к такому знаменателю.

Ошибка №10.Доверие устным договоренностям. Это очень важно, ведь законом учитывается использование только письменной формы договора. Да, сразу после заключения договора франчайзинга он подлежит обязательной регистрации в Роспатенте. Без этого любые договоренности ничего не стоят.

Как правильно составить и заключить договор франчайзинга?

Подведем итоги Решая, как заключить договор франчайзинга, не поленитесь провести свое исследование, проверить франчайзера, привлечь к работе юриста. Обязательно оговаривайте такие моменты:

  • Территории, где будет использоваться франшиза;
  • Сроки действия договора;
  • Все пункты и предметы договоры, пути его использования;
  • Суммы выплат и штрафов.

Как умный предприниматель, обязательно проверяйте все пункты договора. Даже предписанные консультации, формы обучения, пределы конкретной помощи, особые обстоятельства (пожар, наводнение, бедствие в регионе), сроки исполнения. Помните, осторожность и вдумчивость — лучшие ваши союзники при заключении договора франшизы.

Источник: https://topfranchise.ru/stati/desyat-oshibok-pri-zaklyuchenii-dogovora-franshizy/

Договор франшизы. Примеры, понятия, образцы

Договор франшизы – это такой договор, согласно которому одна сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне — франчайзи («пользователь») совокупность прав. Сторона, получившая эти права, может заниматься изготовлением, продажей определённых товаров, предоставлением услуг согласно договору франчайзинга.

Франчайзинговый договор пользуется большой популярностью в сфере бизнеса, так как даёт определённые преимущества обеим сторонам.

Так, франчайзи (пользователь), осуществляя свою деятельность под именем известной торговой марки, минимизирует предпринимательские риски. Кроме того, он работает на основе уже имеющегося чужого опыта.

Правообладатель же, не вкладывая средства в создание филиалов, расширяет свой бизнес.

Договор коммерческой концессии

Юридическая характеристика договора коммерческой концессии:

  • Форма договора: письменная;
  • Стороны договора: правообладатель и пользователь (франчайзер и франчайзи – это зарубежные варианты).

Правообладателем является лицо, обладающее комплексом прав, которые он передаёт в пользование другой стороне сделки. Это может быть юридическое лицо в виде организации или физическое лицо в виде индивидуального предпринимателя.

Так или иначе, обязательное условие для заключения договора франчайзинга — предпринимательская деятельность и использование прав, подлежащих передаче, в своей коммерческой деятельности.

  • Предметом договора является право на использование объектов права интеллектуальной собственности, (промышленные образцы, коммерческие тайны, торговые марки, ноу-хау и т.д.), а так же на использование объектов деловой репутации, коммерческого опыта;
  • Государственная регистрация договора франчайзинга обязательна – в Украине и России этот вопрос регламентируется ГК.

Государственная регистрация договора осуществляется тем органом, который регистрировал правовладельца (хотя в Беларуси , например, все договоры франчайзинга регистрируются в Национальном центре интеллектуальной собственности);

Права и обязанности сторон

Правообладатель, прежде всего, обязан снабдить пользователя документацией (коммерческой, технической), предоставить пользователю прочую информацию, необходимую для полноценного осуществления прав, которые были переданы по договору франчайзинга.

Так же, если договор не предусматривает иного, франчайзер обязан:

  • — обеспечить проведение гос. регистрации договора франчайзинга;
  • — проводить контроль за качеством выполняемых/предоставляемых /производимых на основе договора франчайзинга работ.

Пользователь обязан:

  • — использовать полученные от правообладателя обозначения (например, торговую марку) по назначению, которое обычно прописывается в договоре;
  • — следовать указаниям, инструкциям правообладателя с целью соответствия способам, характеру прав, указанных в договоре.

Недостатки договора

Среди недостатков договора франчайзинга можно отметить:

  • — например, трудности с сохранением конфиденциальности коммерческой тайны;
  • — когда убыточные франчайзи бросают тень на всю франчайзинговую систему;
  • — когда успешные франчайзи нередко покидают свою систему и становятся её прямыми конкурентами.

Таковы особенности договора франчайзинга (франшизы, коммерческой концессии).

И украинский, и российский гражданский кодексы регламентируют понятие коммерческой субконцессии. Субконцессией является договор, который позволяет одной из сторон договора коммерческой концессии – пользователю – передавать комплекс полученных им от правообладателя прав (или часть этих прав) третьей стороне – субпользователю.

К особенностям договора субконцессии относится следующее:

  • Права, предоставляемые субпользователю, являются производными от прав, которые пользователь получил от правообладателя в соответствии с основным договором;
  • Срок договора субконцессии не может превышать срока действия концессии. В случае если основной договор прекращается, искомый комплекс прав переходит от пользователя к правообладателю, субпользователь же в такой ситуации превращается в пользователя. Однако правообладатель может отказаться от принятия прав и обязанностей, предусмотренных договором субконцессии;
  • Основной договор предусматривает возможности передачи комплекса искомых прав в субконцессию; субконцессия может быть как правом, так и обязанностью – этот вопрос регламентируется положениями основного договора;
  • Досрочное прекращение субконцессионального договора при определённых условиях преобразовывает его в основной: такая трансформация превращает опосредованные отношения между правообладателем и субпользователем в прямые договорные.

Зачастую пользователь выплачивает франчайзеру процент от оборота субпользователя. Размер этого процента так же регламентируется основным договором;

Пример договора франшизы

Чтобы яснее понимать суть договора коммерческой концессии, давайте рассмотрим его на конкретном примере.

Предприятие «А» (правообладатель) заключает с предприятием «Б» (пользователь) договор франчайзинга. Целью договора является «успешная реализация товаров и услуг на рынке Московской области и деловое сотрудничество сторон для достижения наилучших экономических результатов».

Пользователь, зная о высоком качестве системы производства и реализации товаров, обозначенных торговой маркой правообладателя, желает с ним сотрудничать и в этом сотрудничестве хочет использовать методы и технологии правообладателя, принимая от последнего техническую поддержку.

Таким образом, договор будет выгоден обеим сторонам: пользователь значительно уменьшит свои предпринимательские риски, а правообладатель увеличит рынок сбыта.

Смотрите видео: Договор франшизы

Важные ссылки на материалы по договору франчайзинга

Образец договора

Договор франчайзинга может быть достаточно объёмным и располагаться на нескольких страницах. Примерно так выглядит типовой договор франчайзинга:

Так или иначе, существенными условиями, которые должны быть в обязательном порядке прописаны в договоре франчайзинга, являются предмет договора, сроки, права и обязанности сторон, а так же ответственность в случае нарушения условий договора.

Источник: https://www.russtartup.ru/franchising/buyfranchise/dogovor-franshizy-primery-ponyatiya-obraztsy.html

Как это сделать

Бренд в «аренду» — привлекательная бизнес-модель и для начала своего дела, и для его масштабирования. Однако при заключении договоров франчайзи и франчайзеры допускают ошибки, которые могут им дорого обойтись в будущем

​Не бывает франшизы без бренда

По договору коммерческой концессии — так называется франчайзинг по российскому законодательству — правообладатель (франчайзер) предоставляет пользователю (франчайзи) комплекс исключительных прав, в составе которого обязательно должны быть права на товарный знак и могут быть (но необязательно) права на другие объекты — изобретения, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных и т.д. Если у франчайзера нет товарного знака, то договор коммерческой концессии нельзя зарегистрировать в Роспатенте, а в случае спора по такому договору суд не применит к отношениям сторон нормы о договоре франчайзинга. В результате суд иначе оценит отношения сторон: так, в одном споре франчайзеру пришлось вернуть 90% полученных платежей по договору как неосновательное обогащение. При отсутствии товарного знака договор франчайзинга может быть заменен другим договором, например лицензионным. Например, именно с помощью лицензий компания Disney предоставляет права на своих персонажей, сознательно отказавшись от франшиз.

Проверьте права

Очевидное правило — проверить, принадлежат ли франчайзеру права, которые он передает по договору. Однако случаи распоряжения чужими правами встречаются постоянно.

При этом суды не склонны считать такие случаи обманом, а указывают пытающимся оспорить договор истцам, что они должны были проявить осмотрительность и потребовать предоставления документов, подтверждающих право заключать договор. Тем более эти данные есть в открытом доступе на сайте Роспатента.

В договор рекомендуется включать ссылки на документы, подтверждающие принадлежность прав, и запрашивать сами документы для проверки. Потенциальным франчайзи следует обратить внимание, для каких товаров и услуг зарегистрирован товарный знак, и соотнести это с видами деятельности, которыми стороны займутся по договору.

Никаких физических лиц

Сторонами договора могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели. Если договор заключает физическое лицо или некоммерческая организация, такой договор не считается франчайзингом. Роспатент не зарегистрирует его, а суд не признает.

Читайте также:  Как рассчитать енвд - формула и пример расчетов

Только за деньги

Договор франчайзинга не бывает бесплатным — это однозначное требование закона. Можно установить фиксированный платеж или периодические платежи (например, отчисления от выручки). Но определить размер вознаграждения или способ его расчета нужно обязательно. Иначе договор будет считаться незаключенным.

Перечислите права

Источник: https://www.rbc.ru/opinions/own_business/18/08/2015/55d3028f9a79470755baa06d

Юридические составляющие франшизы: маркетинг без юриста мертв?

«Ценность важнее цены».

Игорь Манн

Неважно, торгуете ли вы симпатичными сувенирчиками или у вас полноценная компания по грузоперевозкам – вы знаете, что без упаковки нельзя продать ни один товар. Но, к сожалению, многие в погоне за прибылью забывают, что упаковка без начинки – ничто.

Вы никогда не выиграете, если будете продавать чисто оболочку. А в перспективе и вовсе убьете свой бизнес.

То же самое во франчайзинге – как бы красиво не звучало предложение, сколько бы денег вы не отдали продвинутому маркетологу, если франшиза «сыровата» — в перспективе вы будете терять деньги. И о заработках речи идти не может. Да, франшиза и юрист – понятия неразделимые. Давайте рассмотрим, почему.

Юридическое оформление франшиз: о чем нельзя «забыть» и на что нельзя «забить»?

Представьте себе, что вы, допустим, имеете сеть центров по дошкольному развитию. И вот, в какой-то момент вы решили, что пришла пора расширяться, и начали действовать. Прежде всего, вы наняли первоклассных специалистов по рекламе, месяц бесконечно толковали с маркетологами, то отвергая, то принимая предложенные планы. И вот, франшиза готова, вы начали ее продавать.

Прошло полгода, у вас уже есть 10 франчайзи, которые в различных регионах открыли свои небольшие компактные центры на несколько детей в регионах. И тут внезапно вы получаете повестку из суда.

Один из ваших партнеров подал на вас в суд за то, что вы заключили с ним договор, не имеющий на самом деле юридической силы.

Суд, рассмотрев все обстоятельства, становится на сторону вашего партнера и обязывает вас вернуть ему все уплаченные взносы. Удивительное дело, не правда ли?

В реальности здесь нет ничего загадочного. Желая поскорее начать дело во франчайзинге, многие предприниматели «забывают» о юридической подготовке, делая акцент на рекламе, на продающих свойствах франшизы.

Для тех, кто думает, что я просто нагнетаю обстановку – рекомендую почитать Постановление Суда по интеллектуальным правам от 21 марта 2017 г. № С01-148/2017 по делу N А63-2528/2016.

Там рассматривается весьма банальное дело с точки зрения юристов – признание договора коммерческой концессии недействительным. Да, так франшиза официально «переводится» с языка законодателей. Соответственно, средства, уплаченные в качестве паушального взноса и роялти, квалифицируются судом как неосновательное обогащение, и должны быть возвращены плательщику.

О чем это нам говорит? Правильно, без юриста во франчайзинге сложно. Да и с юристом оформление франшизы законом не защищено на все 100%. Если вы не плаваете в сфере юриспруденции аки рыба в воде – настоятельно рекомендую обращаться к профессионалам. За ошибки расплата предусмотрена весьма серьезная.

Итак, на какие вещи нельзя «забить» при упаковке франчайзингового предложения?

В статье рассказываю, почему юрист и франшиза не разделимые понятия. Каждая ситуация требует грамотного юридического подхода при упаковке франшизы. У меня есть практический опыт в юридических аспектах франчайзинга, поэтому Вы можете обратиться ко мне за помощью!

Мои услуги

Правильное оформление договора

Не умеете составлять договоры – идите к юристу. Реально. Поймите, документ франшизы – это не та вещь, где, как на уроке школьной литературы, можно «все рассказать своими словами».

Вы не напишете что-то вроде «если франчайзи проколется – он платит 300 баксов. Если я – он мне может не платить роялти 2 месяца».

Юрист же поможет вам не только описать все грамотным языком, но и упомянуть все важные пункты, предусмотреть различные нестандартные ситуации.

С другой стороны, важно не переусердствовать, потому что слишком жесткие условия также отпугнут ваших потенциальных приобретателей. В качестве примера можно навести франшизы по салону оптики Айкрафт. Франчайзи данной сети по неопытности попадают в настоящую ловушку. Я приведу лишь 3 условия франшизы данного салона:

  • минимальный размер штрафа в договоре предусмотрен в размере 5 000 долларов;
  • если партнер решится на расторжение договора, то его ждет выплата неустойки в размере 10% от всех совершенных продаж за период деятельности;
  • после расторжения соглашения франчайзи не может на том же месте открывать любое другое предприятие/торговую точку и так далее.

Вид договора

Многие «специалисты» ссылаются на ст. 1027 ГК РФ, которая рассказывает нам о базовых положениях договора коммерческой концессии. Но, к сожалению, диванные эксперты мало знают о том, что ДКК – это не пуп земли, и существует немало альтернативных вариантов, применимых в сфере франчайзинга. В частности:

  • лицензионные соглашения;
  • агентские договоры;
  • клиентские договоры;
  • договоры на возмездное оказание услуг и так далее.

Юридическое оформление франшизы, в частности, подразумевает правильный выбор формы франшиз. То есть, например, если у вас нет товарного знака (вернее, есть, но нет регистрации товарного знака), франшиза будет, скорее всего, осуществляться посредством заключения лицензионного соглашения.

Если же вы в данной ситуации «забьете» на юриста, и оформите самостоятельно ДКК – будьте готовы в скором времени возмещать убытки своему франчайзи по судебному решению.

Регистрация франшизы

Судебная практика показывает, что чаще всего в Арбитражных судах рассматриваются дела о признании франчайзинговых сделок ничтожными по причине отсутствия регистрации.

Почему предприниматели игнорируют регистрацию франшизы в Роспатенте? Причина одна – отсутствие юридического сопровождения.

Ни один юрист в здравом уме и трезвой памяти не подпишется на сделку, которая будет осуществляться полулегальным способом.

Да, согласен, регистрация – это долго (2 месяца), это необходимость предоставления документов на объекты интеллектуальной собственности (только товарный знак регистрируется 1 год) + это скучно и сложно. Но что поделать – хотите уверенности в завтрашнем дне, проявите терпение.

Постановка объектов интеллектуальной собственности (ОИС) на бухучет

Казалось бы, при чем тут юрист, правда? Есть же бухгалтер, очаровательная 55-летняя Лариса Степановна, опытный сотрудник с 30-летним стажем. Степановне вы можете с закрытыми глазами доверить выдачу заработной платы, сдачу отчетов в налоговый орган и другие текущие бытовые обязанности. Но только не ОИС.

Что такое ОИС? Деловая репутация, торговый знак, коммерческое обозначение, право на использование ноу-хау, интернет сайт, фирменный стиль (элементы дизайна) и другие интересные вещи, которые никак нельзя потрогать руками, но они имеют хорошую ценность. Это та вещь, которая прибавляет веса вашей компании, и делает ее стоимость гораздо выше, чем просто инвентаризация + счет на балансе компании.

Для сравнения давайте возьмем Apple – вы ведь не думаете, что стоимость яблочного офиса оценивается только исходя из цены на помещение, стулья, столы и техоборудование? Конечно, нет. Если материальные вещи могут стоить 100 000 долларов, то бренд – это то, что позволяет смело продавать офис по цене в 2 млрд. долларов.

Грубо говоря, ОИС должны ставиться на учет профессионалами. Никогда не доверяйте оценку и постановку нематериальных активов простым бухгалтерам.

Юридическое сопровождение сделок во франчайзинге

Если вы действительно дорожите своим временем, то подготовка и юридическая упаковка франшизы под ключ – это спешиал фо ю.

Профессионал не только проследит за регистрацией договора франшизы, но и вообще – составит его, внесет нужные пункты правильным юридическим языком, проведет переговоры с франчайзи, согласует с ним ряд пунктов в документе и заключит саму сделку. Поверьте, юрист при франшизе – это очень важно.

Давайте рассмотрим 2 варианта. Кстати, из реальной жизни.

  1. Предприниматель Петрушкин, имеющий 6 торговых точек в сфере быстрого питания решил заняться франчайзингом. Он обратился к юристу, получил от него базовый договор, далее решил, что юридические услуги не стоят особых денег, и решил отправиться в самостоятельное плавание.

    Он нашел 2-х франчайзи, подписал с ними договоры, и начал далее спокойно заниматься своим делом. Через 5 месяцев 1-вый франчайзи, который изначально не учел риски при покупке франшизы, подал на него в суд. Причина – несоблюдение условий договора.

    Несмотря на то, что в документе четко обеспечивалась техническая и консультационная поддержка франчайзера, предприниматель Петрушкин так и не оказывал на протяжении положенного срока никакой помощи.

    Суд признал требования франчайзи адекватными, и заставил Петрушкина компенсировать франчайзи потери.

    2-рой франчайзи еще через месяц тоже обратился в суд по причине того, что ему не передали никаких ОИС, в частности – права на торговый знак. В суде оказалось, что у Петрушкина нет документов на торговый знак, более того, сам договор не зарегистрирован в Роспатенте. Суд признал сделку ничтожной, и заставил предпринимателя вернуть франчайзи все затраты.

  2. Предприниматель Веточкин, имеющий 5 торговых точек по уникальной выпечке хлеба, решил заняться франчайзингом. Почитав Главу 54 ГК РФ, он понял, что без юриста как без рук, и нанял профессионала для сопровождения. После того, как франшиза была разработана и создана, он нанял рекламщиков и сделал хорошее коммерческое предложение. Уже через месяц он подписал договоры с 5-ю франчайзи.

    Прошло полгода, год. Все условия франшиз были соблюдены. В случае возникновения конфликтных ситуаций в переговорах всегда участвовал свой юрист, который был с самого начала в курсе всей кухни Веточкина. Ни одного суда еще не состоялось.

Что хочется сказать в конце? Маркетинг – это хорошо. Нет, это великолепно. Но он не сработает, если товар окажется «с гнильцой». Выводы делайте сами.

Источник: https://blog.burocrat.ru/upakovka-franshizy/21-yuridicheskaya-sostavlyayuschaya-franshizy.html

Тдп — московский юридический портал

15.11.

2019

Каждый день такой способ ведения малого бизнеса, как франчайзинг, становится все более и более популярным. При этом главным фактором, который влияет на успех в таком деле – это грамотно составленный договор франшизы.

Документ, который составлен правильно и в соответствии с законодательством РФ, поможет в будущем избежать множество проблем, включая судебное разбирательство.

Все о том, как правильно читать договор франшизы, на какие пункты необходимо обратить внимание, а также какие ошибки при заключении договора франчайзинга являются самыми распространенными, вы узнаете в этой статье.

Если вы или ваши близкие нуждаетесь в помощи квалифицированного юриста для того, чтобы урегулировать конфликт, связанный с обманом во франчайзинге, то мы рекомендуем вам воспользоваться услугами наших профессиональных специалистов.

Мы ответим на все ваши вопросы, а также поможем вам устранить возникшие проблемы.

Связаться с нами, чтобы задать все интересующие вас вопросы, а также записаться на первичный прием, вы можете по телефону: +7 800 500 3961 и +7 499 110 4133

Хотите воспользоваться помощью юристов онлайн? Для этого достаточно задать интересующий вас вопрос в чате на нашем сайте или оставить заявку. Наши юристы незамедлительно вам ответят.

Читайте также:  Как ввести новую должность в штатное расписание (временную): как внести изменения при появлении в компании нового сотрудника (штатной единицы) - контрактного управляющего?

ДОГОВОР ФРАНШИЗЫ – ЧТО ЭТО?

Покупка франшизы сопровождается составлением специального документа – договора франшизы или, как его называют еще, договор коммерческой концессии.

Согласно такому договору, правообладатель на франшизу или франчайзер должен будет предоставить право пользования на бренд другой стороне – франчайзи.

Все, что касается вопроса франчайзинга, регулирует глава 54 Гражданского Кодекса РФ. Статья 1027 ГК РФ «Договор коммерческой цессии» гласит следующее:

«По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).»

Таким образом, франчайзи получает все права от франчайзера, которые позволят ему использовать торговую марку, а также другие продукты бренда для того, чтобы осуществлять коммерческую деятельность, согласно договору франчайзинга, чтобы в дальнейшем избежать нарушения интеллектуального права.

Как гласит статья 1027 ГК РФ, участниками такого договора могут быть как коммерческие организации, так и граждане, которые зарегистрированы как индивидуальные предприниматели. Каждый конкретный договор франшизы может иметь свои особенности, однако существует ряд моментов, которые должны быть прописаны в каждом документе.

Среди них можно выделить следующие:

▶ в договоре франчайзинга участниками являются правообладатель и покупатель – стоит отметить, что такие термины, как франчайзер и франчайзи в российском законодательстве не используются

▶ правообладатель может передавать свои права на какой-либо бренд коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю

▶ передача прав на бренд должна быть зафиксирована в Роспантенте (Федеральная служба по интеллектуальной собственности)

  • Если вы или ваши близкие желаете заключить договор франшизы, но не знаете, как правильно это сделать, то мы предлагаем вам воспользоваться помощью наших профессиональных юристов. Задать все интересующие вас вопросы, а также записаться на бесплатную юридическую консультацию вы можете по телефону: +7 800 500 3961 и +7 499 110 4133
  • КАКИЕ ОБЯЗАННОСТИ ЕСТЬ У СТОРОН ДОГОВОРА ФРАНШИЗЫ?
  • Если вы собираетесь приобретать франшизу, то вам следует подготовиться к тому, что франчайзер, в свою очередь, может потребовать от вас, чтобы вы соответствовали следующим критериям:

● опыт работы в сфере бизнеса – дополнительным плюсом является, если ранее вы уже работали с такой же сферой деятельности

● наличие сотрудников

● наличие в собственности недвижимого имущества

Какими обязанностями обладает правообладатель, или франчайзер?

▶ правообладатель обязуется передать все необходимые документы, а также предоставить другую дополнительную информацию покупателю, а также осуществлять консультацию относительно вопросов, связанных с непосредственным осуществлением прав

▶ правообладатель обязан провести регистрацию передачи права на использование товарного знака бренда в Роспатенте, если другое не предусмотрено договором

▶ правообладатель обязан контролировать развитие франшизы, а также обучать персонал конкретной организации

Какими обязанностями обладает покупатель, или франчайзи?

▶ покупатель обязуется использовать товарный знак исключительно в соответствии с договором франшизы

▶ покупатель обязан предоставлять качественные услуги и товары, а также соответствовать заданному уровню бренда

▶ покупатель обязан следовать всем правилами и инструкциям, которые прописаны в договоре франшизы

▶ покупатель обязан не разглашать секреты производства

  1. Если вы или ваши близкие желаете заключить договор франшизы, но не знаете, как правильно это сделать, то мы предлагаем вам воспользоваться помощью наших профессиональных юристов. Задать все интересующие вас вопросы, а также записаться на бесплатную юридическую консультацию вы можете по телефону: +7 800 500 3961 и +7 499 110 4133
  2. ЧТО ИЗ СЕБЯ ПРЕДСТАВЛЯЕТ ОГРАНИЧЕНИЕ ПРАВ ПОКУПАТЕЛЯ ФРАНШИЗЫ?
  3. Договор франшизы, или договор коммерческой концессии, предполагает, ряд ограничений прав покупателя, согласно статье 1033 ГК РФ. Наиболее важными среди них являются следующие:

● франчайзи не должен конкурировать с франчайзером на той территории, где распространено действие договора, заключенного между ними

● франчайзи не имеет право покупать похожие франшизы

● франчайзи не имеет право изменять ранее установленные цены на товары

● франчайзи не имеет права менять внутренне устройство помещения, где ведется коммерческая деятельность

КАКИЕ ПУНКТЫ ДОЛЖНЫ БЫТЬ УКАЗАНЫ В ДОГОВОРЕ ФРАНШИЗЫ?

Перед тем, как покупать франшизу и заключать договор коммерческой концессии, покупателю необходимо осуществить проверку ранее выбранной франшизы. Всю необходимую информацию вы можете получить как от самого владельца, так и из следующих источников:

● Федеральная налоговая служба

● База Арбитражных решений – здесь вы можете найти все дела и решения, связанные с конкретной франшизой

● Служба судебных приставов

● Федеральный реестр сведений о банкротстве

Согласно статье 1028 ГК РФ «Форма и регистрация договора коммерческой цессии», договор франшизы должен быть составлен в письменной форме. В противном случае договор может быть признан ничтожным.

Стандартный образец договора франшизы выглядит следующим образом:

▶ наименование документа – «Договор коммерческой концессии»

▶ сведения о правообладателе и пользователи (франчайзер и франчайзи)

▶ предмет договора – здесь необходимо описать, какие исключительные права получает покупатель и какими документами подтверждается факт принадлежности этих прав правообладателю

▶ указание на оплату патентной пошлниы

▶ порядок использования комплекса исключительных прав – какие права и документы получает покупатель, а также срок договора

▶ права и обязанности правообладателя

▶ права и обязанности покупателя

▶ размер, сроки и порядок уплаты вознаграждения

▶ ответственность сторон

▶ пункт о возможном изменение и расторжении договора

▶ порядок разрешения возможных споров

▶ адреса и реквизиты сторон

Если вы или ваши близкие желаете заключить договор франшизы, но не знаете, как правильно это сделать, то мы предлагаем вам воспользоваться помощью наших профессиональных юристов. Задать все интересующие вас вопросы, а также записаться на бесплатную юридическую консультацию вы можете по телефону: +7 800 500 3961 и +7 499 110 4133

КАКИЕ ОШИБКИ ДОПУСКАЮТ ЧАЩЕ ВСЕГО ПРИ СОСТАВЛЕНИИ ДОГОВОРА ФРАНШИЗЫ? ПОМОЩЬ ЮРИСТА В МОСКВЕ

● товарный знак правообладателя не зарегистрирован в Роспатенте

● договор франшизы был составлен в любом виде, кроме письменного – такой договор считается ничтожным

● сделка была оплачена до регистрации договора в Роспатенте

● франчайзер ограничивает вас в выборе помещения в пределах нескольких адресов

● франчайзер не прописал территорию, где вы можете осуществлять предпринимательскую деятельность

● в договоре не прописаны размеры штрафов

● в договоре не прописаны сроки действия

Если вы или ваши близкие пострадали от действий франчайзера-мошенника, пообещавшего вам успешное сотрудничество и перевели на счет организации денежные средства в крупном размере, то мы предлагаем вам воспользоваться помощью наших профессиональных юристов, чтобы урегулировать возникшую проблему.

Мы поможем составить и направить противоположной стороне грамотную претензию, а также будем представлять ваши интересы в суде, если ответа на претензию не поступит. К сожалению, попытки самостоятельно разрешить конфликт часто проваливаются в связи с тем, что у обычных граждан отсутствуют необходимые знания в сфере юриспруденции.

Мы ответим на все ваши вопросы на бесплатной юридической консультации. Записаться вы можете по телефону: +7 800 500 3961 и +7 499 110 4133

Источник: https://tdp-moskva.ru/articles/zashchita-biznesa/dogovor-franchayzinga-kak-chitat-dogovor-franshizy-kak-ne-dopustit-oshibok-pri-zaklyuchenii-pomoshch/

Договор франчайзинга (коммерческой концессии): образец, условия, регистрация

По франчайзингу может передаваться так много различных благ, что возникает вопрос: стоит ли все, что франчайзор передает по франшизе, оформлять единым договором или лучше собрать пакет договоров?

Точного ответа на вопрос «много договоров или один» нет, это зависит от каждого конкретного франчайзингового предложения.

Однако важно понимать, что и по содержанию, и с точки зрения закона, наиболее близким к договору франчайзинга будет именно договор коммерческой концессии.

Если же франчайзор не хочет работать по ДКК, то, чтобы его предложение было на 100% франчайзинговым, он должен использовать пакет документов (начиная с лицензионного договора на товарный знак).

Федеральный институт промышленной собственности (ФИПС) – это подведомственное учреждение Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатент). От франчайзоров часто можно слышать «зарегистрировать договор в Роспатенте» или «в ФИПС есть записи о регистрации договора». Что это значит?

Чтобы иметь законную силу, товарный знак должен быть зарегистрирован его владельцем в Роспатенте. По ссылке – более подробная информация о том, как это сделать, и сколько это будет стоить.

Время регистрации товарного знака – около 1,5 лет с момента подачи заявки. Все манипуляции с товарным знаком, начиная с момента его регистрации, будут фиксироваться.

В том числе и передача на него прав другим лицам.

Поэтому фраза «франшиза регистрирует договоры в Роспатенте» на самом деле означает «франшиза регистрирует в Роспатенте факт передачи товарного знака другой компании, с которой подписала договор коммерческой концессии или лицензионный».

С регистрацией ноу-хау все сложнее. ГК РФ приравнивает термин «ноу-хау» к секрету производства. Он не требует патентования, чаще всего к нему применяется режим коммерческой тайны, поэтому и регистрировать право на его передачу на него не нужно.

Однако на практике франшизы часто в качестве ноу-хау предлагают полезную модель. Она патентуется, и передача права на нее должна быть зарегистрирована в Роспатенте. По ссылке – более подробная информация о том, как зарегистрировать право на полезную модель и сколько это будет стоить.

На практике лишь 25% франшиз фиксируют в Роспатенте хотя бы часть договоров.

С чем это связано?

  • • Каждая регистрация передачи права на товарный знак стоит денег. Госпошлина – 13500 рублей на один товарный знак. Если передается несколько товарных знаков – госпошлина по первому будет 13500, по остальным – 11500. По полезной модели – 3300 за первую и 1700 за остальные.
  • • Потенциальный конфликт. Законом не прописано, кто именно обязан оплачивать пошлину при передаче права на товарный знак – франчайзор или франчайзи. Это может быть прописано в конкретном договоре, но все равно останется почвой для потенциального конфликта в самом начале отношений, поэтому оба партнера часто довольствуются просто подписанием договора.
  • • Франчайзор создает «пути отхода». С точки зрения закона, если факт передачи права на товарный знак не был зарегистрирован в Роспатенте, то франчайзи пользуется им незаконно. Соответственно, если что-то в партнерстве пойдет не так, франчайзор может подать в суд на франчайзи за это. Впрочем, если франчайзи сам «нечист на руку», он тоже может воспользоваться отсутствием регистрации. Например, не открывать точку под брендом франчайзора, а просто использовать полученные от него знания в собственном бизнесе.
  • • У франчайзора нет товарного знака. Такие комические ситуации можно видеть все чаще. «Франчайзор» либо не осведомлен, либо целенаправленно не регистрирует товарный знак, однако озаглавливает свой договор «договором коммерческой концессии» для большей солидности. Такая деятельность подходит под введение в заблуждение и близка к мошеннической.
Читайте также:  Образец выписки из штатного расписания (в том числе и без указания оклада): что это такое, скачать бесплатно пример заполнения в excel, а также как сделать и оформить по форме т-3?

В итоге 75% российских франчайзи действуют вне правового поля. Поэтому у многих начинающих франчайзоров возникает сомнение в необходимости регистрации договоров.

Статья 1028 ГК РФ говорит, что регистрировать стоит передачу права пользования, прежде всего, товарного знака, хотя в нынешней формулировке закона написано: «Регистрации требует передача комплекса исключительных прав».

Фактически договор будет считаться заключенным, даже если вы его не зарегистрируете, но этот комплекс прав будет считаться юридически не переданным. И при дружественном отношении между партнерами могут быть неприятности с налогами, например, с зачетом расходов по договору.

При недружественных отношениях договор можно зарегистрировать задним числом и эту передачу «легализовать».

Азат МуртазинОснователь Саммита франчайзоров и Саммита франчайзи, партнёр франшизы Аквакласс

Регистрация договора франчайзинга необходима в первую очередь франчайзи, так как его право будет зарегистрировано государственным органом. В нашей практике не было ситуаций, когда франчайзи противился регистрации договора.

Но могу отметить, что в Гражданском кодексе написано, что договор коммерческой концессии должен быть зарегистрирован в разумное время. То есть четкие сроки регистрации не определены.

И бывает, что франчайзи хотят вернуться к регистрации прав не сразу после подписания договора, а через какое-то время работы, когда уже бизнес встал на ноги, они уверены, что справятся с этим бизнесом и готовы отправить документы в Роспатент.

Елена ИвановаОсновательница сети детских центров Полиглотики

Регистрация в Роспатенте – это обязанность сторон, без этого права не будут считаться переданными пользователю, то есть франчайзи не будет иметь права работать под торговой маркой старшего партнера и использовать его товарные знаки в своей деятельности.

Елена МедниковаРуководитель юридического отдела лабораторной службы Хеликс

Зарегистрированный товарный знак и зарегистрированный в Роспатенте договор, если это договор коммерческой концессии, существенно уменьшают срок рассмотрения спора в суде, если такой спор возникает.

Суд будет на стороне владельца франшиз в подавляющем большинстве случаев, без волокиты. Суды на эти формальные вещи обращают очень большое внимание.

Это единственное, что помогает в судебных спорах, мы пока не проиграли ни одного.

Кроме того, с зарегистрированным товарным знаком и договорами вы сможете достаточно быстро и без суда решать вопросы незаконного использования товарного знака через ФАС, предоставив всего лишь выписку из реестра товарных знаков.

Андрей ПоповДиректор по развитию франчайзинга Subway

Это защита для обеих сторон. Франчайзи по этому договору действительно получает право использовать товарный знак на территории, обозначенной в договоре. Также в случае перехода прав собственности этого товарного знака, у франчайзи все равно остается право его использования.

Ну и для франчайзора это определенная гарантия, что его товарный знак будет использоваться в четко прописанных в договоре рамках. И если правила будут нарушены, то он может всегда прекратить предоставление права на использование его товарного знака у конкретного франчайзи. У нас были конфликты с франчайзи, но до суда они не доходили.

И факт регистрации договора нам в этом очень помогал.

Данил СоловьевОснователь франшизы Fit Service

На портале БИБОСС вы можете найти каталог товарных знаков.

  • • Введите в поиск название бренда или юридического лица, с которым собираетесь подписать договор.
  • • Откройте страницы товарных знаков, которые нашлись по запросу.
  • • Сверьте классы МКТУ и юридическое лицо. Одно и то же название можно регистрировать как товарный знак по разным классам МКТУ, например, может быть две компании «Знать и уметь», одна – организовывает образовательные мероприятия, а другая – проводит научные исследования. Они обе могут зарегистрировать товарный знак, указав разные классы (в нашем случае 41 и 42). Поэтому проверьте, имеет ли выбранный вами товарный знак отношение к бренду, который вас заинтересовал. Некоторые франшизы также могут добавить 35 класс (консультирование и помощь в управлении бизнесом).
  • • Если данный товарный знак передается по договору коммерческой концессии, в разделе «История» будут записи следующего содержания: Государственная регистрация договора о предоставлении права использования. Вид договора: коммерческой концессии.
  • • Если данный товарный знак передается по лицензионному договору, в разделе «История» будут записи следующего содержания: Государственная регистрация договора о предоставлении права использования. Вид договора: лицензионный.
  • • В этих записях также указывается, кто и с кем подписал договор, на какое время и на какой территории. Не пугайтесь слова «неисключительный» — это не значит, что создается конкуренция, это значит, что товарный знак передается еще и другим франчайзи.
  • • Посмотрите, когда была последняя запись. Возможно, франшиза когда-то регистрировала договоры, но сейчас перестала.
  • • Хотя бы примерно сопоставьте количество записей с заявленным количеством франчайзинговых точек у компании. Возможно, договоры регистрируются избирательно – по желанию франчайзи или франчайзора. Второй вариант менее желателен, и это лучше узнать у других франчайзи.

Независимо от того, какой договор подписывают партнеры, так как речь идет о франчайзинге, т.е. коммерческих отношениях, любой договор будет возмездным, в нем будет прямо прописано вознаграждение франчайзора – паушальный взнос и роялти.

Даже если франшиза указывает, что у нее нет паушального взноса и роялти, она зарабатывает, например, на поставке товара, и суммы затрат на поставки тоже должны быть прописаны в договоре.

Каким налогом облагаются эти платежи и как интерпретируются с точки зрения бухгалтерии?

Начать стоит с того, что никаких особых систем налоговой нагрузки для франшиз нет.

Налоговая нагрузка зависит от режима налогообложения франчайзора. Технически правильно указать в договоре, из чего паушальный взнос состоит. Например, из паушального взноса в миллион рублей 200 тысяч передается за одно, 100 – за другое, и так далее. То есть весь паушальный взнос разбивается на конкретные платежи.

Их можно и по бухгалтерскому и по налоговому учету проводить более точно, рассчитывать налоги точечно. Например, если у вас ОСНО, и, как часть паушального взноса, передается товар с НДС 10%, а вы за него платите, как и за остальные части взноса – с НДС 20%, то есть смысл все же выделить его и провести отдельно.

Но если у вас обычная 6%-упрощенка, то можно и не разбивать паушальный взнос. Проблем в этом нет, лишь немного поболит голова у бухгалтера.

Азат МуртазинОснователь Саммита франчайзоров и Саммита франчайзи, партнёр франшизы Аквакласс

Что же касается франчайзи, то для него паушальный взнос, с точки зрения налоговых органов, будет расходом, распределенным на все время действия договора. Например, паушальный взнос в 300 тысяч рублей, при договоре, подписанном на 5 лет, считается как 300/60 месяцев = 5000 рублей. Однако возникает вопрос: имеет ли франчайзи право на уменьшение налоговой базы за счет франчайзинговых платежей?

Компания-пользователь, находящаяся на общей системе налогообложения, вправе учесть платежи по договору коммерческой концессии для целей налога на прибыль, если такие платежи экономически обоснованы, связаны с получением дохода и надлежащим образом подтверждены документами.

Однако на практике налоговые органы успешно оспаривают вычет таких платежей по ряду оснований.

К числу наиболее распространенных претензий можно отнести отказ в праве на налоговый вычет в отношении платежей, которые были осуществлены до момента регистрации договора коммерческой концессии.

Иначе говоря, пользователь не в праве заявить налоговые вычеты до того момента, когда он получил комплекс прав, являющихся предметом договора.

Еще одна популярная претензия – отказ в налоговом вычете по причине нереальности операции по передаче комплекса прав: якобы правообладатель ничего не передал пользователю, и вполне вероятно, что никакого ноу-хау или товарного знака просто не существовало.

Соответственно, для подтверждения права на вычет платежей по договору пользователь должен продемонстрировать, что ему реально были переданы блага, предусмотренные договором, и он фактически использует их при производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг).

Косвенным подтверждением такой передачи может стать установление в отношении полученной от правообладателя информации режима коммерческой тайны и определение круга работников пользователя, получающих доступ к такой конфиденциальной информации.

Для франчайзи, работающих по УСН ситуация иная. Состав расходов, принимаемых для целей уменьшения налоговой базы по УСН (когда налог рассчитывается как 15% от разницы между доходами и расходами), ограничен расходами, прямо поименованными в Налоговом Кодексе РФ. Судебная практика также подтверждает позицию, что перечень вычитаемых расходов для целей УСН является закрытым.

Налоговый Кодекс допускает налоговый вычет расходов на приобретение исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. То есть, платежи по договору коммерческой концессии как вычитаемые не поименованы. Следовательно, такие платежи не могут уменьшать налоговую базу по УСН. Однако на практике отношения, которые стороны называют «франчайзингом», по составу передаваемых прав не всегда представляют собой договор коммерческой концессии. Так, отдельные права могут быть переданы по лицензионному договору. В таком случае компания-лицензиат может заявить налоговый вычет в части лицензионных платежей для целей УСН.

Мария СеменоваНалоговый консультант, кандидат экономических наук

Обязательно ли регистрировать договор в Роспатенте для уменьшения налоговой базы?

Отсутствие регистрации в Роспатенте – это большой риск. Но отдельные судебные разбирательства с налоговой заканчиваются в пользу налогоплательщика. Они основываются на том, что отсутствие регистрации договоров не имеет значения для целей налогообложения, если права по договору предоставлены, услуги реально оказаны, а расходы документально подтверждены и экономически обоснованы.

Екатерина ПолубояриноваОснователь компании Глобал Консалтинг Групп

Можно ли отнести предусмотренные договором штрафы франчайзора или франчайзи к расходам одного и доходам другого?

Для франчайзи на ОСНО признанные (уплаченные) штрафы (неустойки) по договору включаются в состав внереализационных расходов (подп. 13 п. 1 ст. 265 НК).

Источник: https://www.beboss.ru/franchise/franchise-agreement

Ссылка на основную публикацию